私募基金股权投资&法律尽职调查

2022-06-15 10:09:29 admin 3

法律尽职调查是对相关法律事务具有法律意义的背景资料进行应有的调查,使相关法律事务的处理建立在客观、全面的信息基础之上,以确保相关法律事务的处理能够达到预期的结果,而不因相关信息在真实性、完整性、全面性、合法性等方面的原因影响预期目标的实现。

 

(一)法律尽调观察的重点

 

1、基本情况

 

公司最新证照,具体包括最新营业执照(正本和副本)、最新工商信息登记单、组织机构代码证、税务登记证(如已多证合一则无需提供)、银行开户许可证、银行信贷登记系统贷款卡及记载明细、最新企业信用报告、最近三年企业年度报告、最新社会保险登记证、外商投资企业批准证书(适用于外资企业)、外汇登记证(适用于外资企业)、外债登记证(适用于外资企业)、国有资产产权登记证(适用于国有控股/参股/全资)等;

公司最新章程;

三是公司股权构架图(包括公司股东及实际控制人、公司控股及参股子公司,分公司等);

公司现任董事、监事及高级管理人员名单及任职兼职情况;

现任法定代表人身份证明;

若有被列为企业信用信息公示系统严重违法企业公示名单情形,需详细说明原因及应对措施。

 

2、历史沿革

 

自工商行政管理部门副职的全套工商档案资料,加盖工商查询专用章;

主管部门关于同意公司设立及历次股权或投资者变更的批准文件;

引进投资者相关的股东协议、增资协议、股转协议;

实施员工持股计划或股权激励的安排文件,如股权协议、激励方案及制度等,持股平台设立及变更设计的工商档案及信息;

股权代持协议/安排。包括通过信托、委托、代管等形式售权第三方代为形式股权的协议或相关文件;

股权回购协议(包括任何形式的回购选择权安排及回购承诺);

公司股权受到任何质押、查封、冻结或其他司法强制执行措施等权利限制/第三方权利的相关文件;

公司股权是否存在权属争议的情况说明;

公司合并、分立、改制的相关文件(包括合并、分立、改制的内部决议文件、政府审批文件、债权债务处理文件、公告文件、工商变更登记文件等)。

 

3、公司股东

 

公司法人股东最新营业执照、外商投资企业批准书(外商投资企业适用)、现时有效的公司章程及其他组织性文件、股权结构、最近一期的财务报告;

公司自然人股东身份证明文件;

提供对公司债权的承诺函(如有);

最近一年及最近一期的经审计财务报告。

 

4、业务资质

 

现实有效的资质证书、及与此一致的申请材料及现状材料(如建筑业资质证书/高新技术企业证书);

与公司章程所列经营范围一直的其他资质证书及行政许可文件。

 

5、主要资产

 

土地情况汇总表。

如果是国家授权经营,应查阅国土部门对收取那经营及土地处置方案的批文;如果是划拨土地,则应查阅国土部门的划拨文件;如果是国土部门出让土地,则应查阅国有土地使用权出让合同,不动产权证书/国有土地使用权证,土地出让金支付收据等;如果是从第三方(第三方已经取得了国有土地使用权证)通过转让方式取得的,应查阅第三方与国土部门签订的国有土地出让合同,国有土地使用权转让合同,不动产权证书/国有土地使用权证,土地转让价款支付证明等;如果是从国土部门通过租赁方式取得,则应查阅国有土地租赁合同,不动产权证书/国有土地使用权证,租金支付凭证等。

 

房地产情况汇总表。

如果是已经建设完成并取得产权证的物业,应查阅不动产权证书/房产证;如果是从第三方受让的物业,则应查阅不动产权证书/房产证。如果还未取得不动产权证书/房产证的,需查阅第三方不动产权证书/房产证、购买合同、房价支付证明,未办理产权证原因说明;如果是出租的房产,应查阅不动产权证书/房产证、土地证、出租合同、出租许可证、租赁登记证;如果是无证土地及房产,应了解形成原因、办证预期和障碍说明。

 

查阅公司拥有较大价值的额重大机器设备及机动车辆清单,并提供购买发票、购买合同和权属证书。

 

公司拥有的知识产权清单。

查阅公司持有或拥有的全部专利、商标、服务表示、商号、专有技术、标志、域名、著作权清单及有关注册证书、若有正在申请或注册过程中的,需查阅申请或注册材料;公司与他方定力的有关专利(专利申请书)、商标、专有技术、域名的转让、许可协议(公司作为转让方或受让方,许可方或被许可方)及有关登记注册证明;现存潜在有关公司所有或第三方所有的专利、商标、商誉、专有技术、域名或其他知识产权的争议或纠纷;公司对外签署的委托资产管理/委托投资合同/信托合同/基金合同。

 

6、重大债权债务

 

重大债权。

需查阅公司作为债权人的借款合同及相关担保合同(含担保登记文件),以及公司关于上述合同的履行情况说明;

重大债务。

查阅公司与银行之间的借款合同及相关担保合同(含担保登记文件)、公司与关联方或其他公司之间的借款及担保合同(含担保登记文件)、股东借款合同和担保合同(含担保登记文件)、涉及外债的需查阅外管局的相关批文和登记文件,以及公司上述合同履行情况的说明。

 

其他融资合同。

查阅公司通过信托、收益权、资产证券化、融资租赁或其他方式融资的相关合同履行情况的说明。

 

或有负债。

查阅公司为关联方或其他方提供担保的担保合同及相应的主合同及担保登记文件,并就上述合同履行情况进行了解。

 

其他债权债务关系。

 

对尚未履行完毕的债权债务进行统计。

截止尽调之日公司现有的情况统计,包括向银行、其他按金融机构贷款、股东借款,与供应商/客户及其他方之间尚未结清的往来款、贷款等。梳理债权人名称、尚未清偿完毕的债务数额、利息数额,并梳理是否超过诉讼时效;梳理公司提供的任何形式的担保情况汇总表及相关文件;梳理其他应收款余额在前20位的明细;梳理其他应付款在前20位的明细。

 

7、重大合同

 

重大业务合同,具体包括供应端和销售端,供应端方面,主要包括业务上游产品或服务,设备采购、业务外包、委托管理合同等;销售端方面,主要包括业务下游销售合同/经销合同/买卖合同、咨询服务合同、代理合同、合作合同和居间合同等。

 

二是项目建设合同,该部分合同依据法律法规需要招标投标的,需要同时查阅招投标相关文件(包括政府核准招标方式的文件,一般记载于项目核准文件和备案文件之中)。其中,工程合同(具体包括总包合同、分包合同、设计合同、监理合同等)及公司关于合同履行情况书面说明和合同款支付台账;采购合同(主要包括设备采购合同,其他各项重大设施、设备和材料采购合同)及公司关于合同履行情况书面说明和合同款支付台账;安装合同(如电梯/附体安装合同,强/弱电工程安装合同,其他安装合同等)及公司关于合同履行情况书面说明和合同款支付台账;与项目建设相关的其他合同(如消防、项目咨询、工程管理等)。

 

三是物业租赁合同。应查阅租赁合同、联营/合作协议、公司关于租赁情况的明细、租赁备案证明、《关于涉外建设项目国家安全事项审查的合格证》(适用于涉外租赁)、消防部门关于经营性物业租赁的审批及验收文件。

 

四是就关联交易特别事项的查阅。需要目标公司提供清单,列出在过去三年每年前十大供货商和前十大客户,及该等供货商(或客户)业务合作期限,并提供相应的合同样本,在此基础上确认是否构成关联方及何种类型的关联关系。如果存在关联交易,应提供相应的证明文件,如合同、内部决策文件等。检查关联交易是否合法合规以市场公允价格进行。

 

8、税务及财政补贴

 

结合公司最近三年审计报告及最近一期财务报表,根据访谈情况明确公司目前主要适用的税种和税率,查阅公司任何时期所接到的所有税务部门签发的而涉及公司欠税通知和欠税罚单;

查阅税务部门或审计师出具的公司自成立以来历年的完税证明或纳税凭证;公司享受税收、规费优惠或财政补贴的任何政府批准文件/收款凭证(包括任何认定公司具备享受减免税资格的批复和批准证书,任何政府部门同意对公司提供先征后返,财政补贴等待遇的批准文件和通知等);

查阅有关公司及其主要子公司相互之间及其与关联公司有关税务安排的任何协议、文件或证明,包括但不限于提供税务担保或代为承担纳税义务等方面的任何文件;

 此外,还可以通过查验公司历年分红情况(利用分红方案和股东会决议与税务情况进行交叉验证)。

 

9、环境保护、产品质量与技术标准

 

一是查阅现时有效的排污许可证或申请/续期材料;

二是查阅最近三年排污费缴纳凭证及环保设施实际运行说明;

三是查阅已收到货极有可能收到的环保罚款通知,或监管部门要求公司说明某种情况的通知;

四是查阅现时有效的产品或服务质量管理标准及实际执行情况说明,各级政府抽检或曝光或央视/地方卫视315晚会公开揭露情况的说明。

 

10、公司治理情况

 

一是查阅公司现行组织结构图及实际运行情况说明;

二是查阅公司成立至今全部公司章程及修订案;

三是查阅最近三年全部股东会会议、董事会/执行董事、监事会/监事决议和会议记录/纪要;

四是查阅现行有效的股东会、董事会、监事会会议议事规则;五是查阅现时有效的各项内部规章制度目录清单及重要制度的全文。

 

11、重大诉讼、仲裁及行政处罚、行政复议及其他法律程序

 

一方面,要查阅任何涉及公司(含其控股股东及实际控制人)、董事、监事和高级管理人员的已经发生的,正在进行的或有明显迹象表明可能要发生的重大诉讼、仲裁或行政处罚、行政复议、涉嫌被追究刑事责任的情况,包括但不限于起诉状、答辩状、申请书和通知书等;判决书、裁定书、调解书、和解协议、处罚书、调查函、决定书等,以及现时最新进展情况。

另一方面,任何涉及到公司财产或其控股股东财产(包括但不限于其在公司及其主要子公司之股权上)的行政机关、司法机关的查封、冻结及其他强制执行的措施或程序等。

 

(二)常用法律尽调工具

 

1、主体资格及基本信息查询网站

 

1)国家企业信用信息公示系统:

http://www.gsxt.gov.cn/index.html

 

2)组织机构代码证查询网站:

http://www.nacao.org.cn/publish/main/85/index.html

 

3)各省、市级信用网

 

4)小微企业名录:

http://xwqy.gsxt.gov.cn/

 

2、信用查询网站

 

1)全国组织机构代码管理中心:

http://www.nacao.org.cn/

 

2)信用中国:

http://www.creditchina.gov.cn/

 

3)中国人民银行征信中心:

http://www.pbccrc.org.cn/

 

4)绿盾企业征信系统:

http://www.11315.com/

 

3、诉讼仲裁情况

 

1) 中国裁判文书网:

http://wenshu.court.gov.cn/

 

2)全国法院被执行人信息查询:

http://zhixing.court.gov.cn/search/

 

3)全国失信被执行人公示系统:

http://shixin.court.gov.cn/

 

4)人民法院公告查询系统:

http://www.live.chinacourt.org/fygg/ggsdsearch.shtml

 

5)人民法院诉讼资产网(拍卖公告查询系统):

http://www.rmfysszc.gov.cn/

 

6)淘宝司法拍卖:

http://sf.taobao.com/

 

7京东司法拍卖:

https://auction.jd.com/sifa.html

 

4、税收

 

1)增值税一般纳税人资格查询:

http://www.foochen.com/zty/ybnsr/yibannashuiren.html

 

2)高新技术企业认定:http://www.guogao.org/

 

5、知识产权

 

1) 中国商标局商标查询系统:

http://wsjs.saic.gov.cn/

 

2)中国及多国专利审查信息查询:

http://cpquery.sipo.gov.cn/

 

3)中国版权保护中心:

http://www.ccopyright.com.cn/

 

6、行政处罚情况

 

1)税务合规性:除被调查对象提供税务合规证明外,可通过地方税务的网站查询被调查对象税务处罚的情况。如上海地税局:

http://www.tax.sh.gov.cn/pub/

 

2)环保局行政处罚查询网站:

http://www.zhb.gov.cn/home/ztbd/rdzl/cxbwx/xzcf/

 

3)行业合规性:对于不同的被调查公司,需登入相关主管部门的网站查询行政处罚的情况,如调查医药类的公司,需要登入国家食品药品监督管理总局网站核查重大行政处罚的情况;如调查网络类公司,需要登入工信部的网站核查重大行政处罚情况。

 

7、投融资证券业务

 

1) 上市公司公示系统-巨潮网:http://www.cninfo.com.cn/new/index

 

2)证监会行政处罚及市场禁入情况查询,中国证监会:

http://www.csrc.gov.cn/pub/newsite/

 

3)上海证券交易所监管措施查询:

http://www.sse.com.cn/disclosure/credibility/supervision/measures/

 

4)深圳证券交易所查询:

http://www.szse.cn/index/index.html

 

5)独立董事、董秘等查询系统:(上交所)

http://www.sse.com.cn/services/training/participants/independent/

 

6)全国中小企业股份转让系统(新三板):

http://www.neeq.com.cn/

 

7)中国银行间市场交易商协会:

http://www.nafmii.org.cn/

 

8)中国外汇交易中心:

http://www.chinamoney.com.cn/

 

9)北京金融资产交易所:

http://www.cfae.cn/

 

8、基金

 

1)中国证券投资基金业协会信息公示系统:http://gs.amac.org.cn/

 

2)基金从业人员资格考试成绩查询:

http://person.amac.org.cn/pages/login/exam_query.html

 

9、行政资质

 

1)建设工程相关资质通过住房和城乡建设部查询平台查询:

http://www.mohurd.gov.cn/wbdt/dwzzcx/index.html

 

2)食品、药品行业相关资质通过国家食品药品监督管理总局网站查询:

http://samr.cfda.gov.cn/WS01/CL0001/

 

3)ICP/IP地址/域名信息查询通过工业和信息化部ICP/IP地址/域名信息备案管理系统查询:

http://www.miitbeian.gov.cn/publish/query/indexFirst.action

 

10、域名、微信公众号、微博

 

1)域名:ICP/IP地址/域名信息备案管理系统:

http://www.miibeian.gov.cn

 

2)ICP备案查询网:

http://www.beianbeian.com/

 

3)美橙互联网站备案平台:

http://beian.cndns.com/

 

11、企业环保、消防、劳动

 

1)国家环保部:

http://www.mee.gov.cn/

 

2)各地区环保部门官网:主要针对企业所在地的环保部门的公开信息,如年度重点排污单位名录、年度国家重点监控企业名单等。

 

3)中国消防网:

http://119.china.com.cn/

 

4)各地区消防官网

 

5)其他劳动、社保等方面情况的核查,可参照环保、消防查询企业所在地区的政府主管部门官方网站,侧重信息公示和披露部门。

 

12、关联方核查之国(境)外公司资料核查

 

1)HongKong(香港)公司注册处综合信息系统: 

http://www.icris.cr.gov.hk/csci/

 

2)中国台湾:经济部商业司:

http://gcis.nat.gov.tw

 

3)美国:Wysk B2B Hub

http://www.wysk.com/index/

 

4)新加坡:ACRA Website

 https://www.acra.gov.sg/home/

 

5)澳大利亚:

Australia BussinessRegister ABN Lookup

 

6)印度:Ministry of corporate Affairs

http://www.mca.gov.in/

 

7)德国:

Firmenwissenhttp://www.firmenwissen.de/index.html

 

13、上市公司(中国大陆境外)

 

1)香港联交所。香港联交所披露网址:

http://www.hkexnews.hk/index_c.htm

 

2)美国上市公司:

https://www.sec.gov/edgar/searchedgar/companysearch.html

 

3)英国伦敦证券交易所:

http://www.londonstockexchange.com/home/homepage.htm       

 

4)新加坡交易所:

http://www.sgx.com/

 

14、知识产权查询(中国大陆境外)

 

1)香港知识产权署网上查询系统:

http://ipsearch.ipd.gov.hk/index.html

 

2)马德里商标查询系统:

http://www.wipo.int/romarin/search.xhtml

 

3)韩国知识产权查询系统:

http://www.kipo.go.kr/kpo/user.tdf?a=user.english.main.BoardApp&c=1001

 

4)欧盟商标:

https://euipo.europa.eu/ohimportal/en/

 

5)美国知识产权查询平台:

https://www.uspto.gov/